Многочисленные споры так и не смогли однозначно установить, является ли фотография персональными данными и относится ли они к биометрической информации. Позиции регуляторов и судов часто меняются, в разных регионах складывается разная практика. Единой логики принятия решения нет – в каждом конкретном случае оно опирается на установленные законом исключения.

Когда фотография заведомо относится к ПД

Часто встречается ситуация, когда фото на пропусках на работу или на закрытую территорию многоэтажных жилых комплексов признаются ПД и за их использование без получения специально оформленного согласия организации привлекаются к ответственности. Роскомнадзор в ответ на многочисленные запросы операторов персональных данных разъяснил, что в целях применения закона «О персональных данных» к биометрическим персональным данным относятся сведения, которые характеризуют физиологические и биологические особенности человека, и на их основании непосредственно или с использованием технических решений можно установить его личность. 

Позиция основывается на том, что:

• не всякое изображение относится к персональным данным;
• для принятия решения о его отнесении к этой категории оператор обязательно должен использовать фото для установления личности. Изображение человека при его использовании должно быть основой его опознания – при пропуске на работу, в школу.

Согласие на использование персональных данных обязательно оформляется, если приведенное толкование закона дает возможность отнести конкретное фото к биометрическим персональным данным. Форма письменного согласия законом не устанавливается, но она типовая для большинства случаев обработки ПД. Есть и исключения, предусмотренные федеральными законами. 

Так, согласие на обработку персональных данных не требуется, если:

• ситуация связана с исполнением страной международного договора;
• изображение обрабатывается в целях отправления правосудия;
• обработка биометрических данных происходит в связи с реализацией целей обороны, борьбой с терроризмом, оперативно-розыскной деятельностью.

Помимо фото, к биометрическим персональным данным закон относит отпечатки пальцев, радужную оболочку глаз, анализы ДНК, рост, вес, метрические сведения, например, данные измерения лица, а также иные физиологические или биологические характеристики человека, отображенные, в том числе, в видео. Всегда к биометрическим персональным данным будет относиться снимок для заграничного паспорта, сделанный с использованием технических средств получения биометрического изображения. Об этом напоминает Постановление Правительства № 125, посвященное вопросам оформления заграничных паспортов. 

Часто вопросы вызывает требование организации предоставить фото, особенно на фоне объекта недвижимости или с паспортом в руке для идентификации, без предварительного оформления согласия. Чаще всего так поступают банки, наниматели поденных рабочих, операторы электронных кошельков. Гражданин в каждом случае использования таких фото сам оценивает степень риска. Если она кажется ему высокой, следует обратиться за защитой – направить жалобу в Роскомнадзор с просьбой привлечь к ответственности за неправомерное требование ПД без оформления согласия. Организация обязана разъяснить особенности обработки и использования изображения, порядок и сроки его хранения.

Когда фото не относится к ПД

Основным условием отнесения фотоснимка к биометрическим данным становится использование ее оператором в целях идентификации личности. Регулятор называет несколько конкретных ситуаций, в которых снимок ни в коем случае не будет отнесен к персональным данным, оборот которых ограничен и для использования которых нужно обязательно получать согласие: 

• изображение необходимо для реализации политических, государственных, общественных интересов. Равно не является незаконным использованием персональных данных размещение в газете фотокарточки политика. При этом публикация фото чужого ребенка будет отнесена к нарушениям;
• фото или видеоизображение получено в публичном, общественном месте, открытом для общего посещения: в театре, на митинге, на спортивном мероприятии. Оно может свободно размещаться в СМИ без согласия гражданина. Исключением является ситуация, когда оно получено с целью коммерческого использования, в этом случае требуется согласие частного лица;
• фотография получена, когда гражданин позировал за денежное вознаграждение, заведомо понимая, что изображение будет использовано в рекламе или иным способом.

Эти ситуации исключают какое-либо преследование за неправомерное использование фотоизображения человека.

04.03.2020